又到假期，不少大學(xué)生會選擇參加社會實踐，也會通過勤工儉學(xué)體驗生活。這期間，可能會遇到無良雇主為經(jīng)濟(jì)效益，讓學(xué)生免費勞動。因此，學(xué)會理清法律關(guān)系，掌握法律知識，使大學(xué)生在暑期打工時多一份保障，多一道“護(hù)身符”就顯得十分重要。
案情
趙某就讀于某職業(yè)大學(xué)，于2018年7月畢業(yè)。畢業(yè)前3個月學(xué)校已經(jīng)停止全部課程，于是趙某便通過他人介紹應(yīng)聘到某影樓工作。影樓與趙某口頭約定試用期6個月，試用期工資每月1500元，期滿轉(zhuǎn)正后繳納社保，工資每月3000元，雙方?jīng)]有簽訂勞動合同。2018年9月影樓通知趙某，因試用期不符合錄用條件為由口頭提出解除合同。趙某不服，隨即委托律師向勞動仲裁部門申請仲裁維權(quán)。
律師說法
上海段和段（烏魯木齊）律師事務(wù)所律師 王云：
一、約定的試用期沒有法律依據(jù)
試用期是指包括在勞動合同期限內(nèi)，勞動關(guān)系還處于非正式穩(wěn)定狀態(tài)，用人單位對勞動者是否合格，勞動者對用人單位是否符合自己要求也進(jìn)行考核的期限，這是一種雙方雙向選擇的表現(xiàn)。
根據(jù)《中華人民共和國勞動合同法》第十九條:“勞動合同期限三個月以上不滿一年的，試用期不得超過一個月;勞動合同期限一年以上不滿三年的，試用期不得超過二個月;三年以上固定期限和無固定期限的勞動合同，試用期不得超過六個月。試用期包含在勞動合同期限內(nèi)。勞動合同僅約定試用期的，試用期不成立，該期限為勞動合同期限。”
試用期本來應(yīng)該包含在勞動合同期限內(nèi)，本案中影樓沒有與趙某簽訂書面勞動合同，也就是說根本無法判定勞動合同期限的長短，因此試用期約定是不成立的。影樓不但應(yīng)按照相同崗位正式職工的待遇向趙某賠償工資，而且還需承擔(dān)違法解除勞動關(guān)系的法律責(zé)任。
二、試用期工資約定違法
對于試用期間工資標(biāo)準(zhǔn)，勞動法也有明確的要求。《勞動合同法》第二十條：“勞動者在試用期的工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資或者勞動合同約定工資的百分之八十，并不得低于用人單位所在地的最低工資標(biāo)準(zhǔn)”。即使影樓與趙某簽訂了書面勞動合同，約定了合法的試用期，但試用期工資每月僅1500元，也是不符合法律規(guī)定的。
案件中趙某盡管應(yīng)聘到影樓時還屬于在校學(xué)生，但從實際用工的性質(zhì)來判斷，趙某去影樓打工并非簡單的勤工儉學(xué)或?qū)嵙?xí)，其符合建立勞動關(guān)系的要件，趙某應(yīng)當(dāng)受到《勞動法》《勞動合同法》的保護(hù)。由于時間原因就這起勞動爭議案例，律師不再一一列舉案件中的其他法律問題。通過對以上具體案件，分析相關(guān)的法律規(guī)定，剖析當(dāng)中的利害關(guān)系，是希望用人單位和勞動者在處理相關(guān)問題時都能夠不再茫然，做到依法依規(guī)。
答疑解惑
在校學(xué)生與用人單位之間是否形成勞動關(guān)系？
關(guān)于在校學(xué)生是否具有勞動關(guān)系主體資格問題，法律并無特別規(guī)定。暑期打工的學(xué)生與用人單位到底屬于勞動關(guān)系還是勞務(wù)關(guān)系，不能一概而論。根據(jù)《關(guān)于貫徹執(zhí)行（中華人民共和國勞動法）若干問題的意見的通知》第12條規(guī)定：“在校學(xué)生利用業(yè)余時間勤工助學(xué)，不視為就業(yè)，未建立勞動關(guān)系，可以不簽訂勞動合同“。從該條規(guī)定我們可以看出，在校學(xué)生利用業(yè)余時間勤工儉學(xué)與用人單位不存在勞動關(guān)系，而是雇主與雇員間產(chǎn)生的勞務(wù)關(guān)系。除此之外，我們認(rèn)為學(xué)生只要年滿16周歲，就應(yīng)當(dāng)認(rèn)定具有勞動關(guān)系的主體資格，對于滿足建立勞動關(guān)系從屬要件和合意的打工學(xué)生，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定勞動關(guān)系，受《勞動法》《勞動合同法》的保護(hù)。如果用人單位不與這些打工學(xué)生簽勞動合同、不繳納社會保險則可能涉嫌違法。
律師提醒
給用人單位的建議：用人單位為了降低企業(yè)用工成本提高經(jīng)濟(jì)效益，招用在校學(xué)生工作無可厚非。但是如果不能正確把握和處理勞動用工方面的法律關(guān)系，有效的控制和降低用工風(fēng)險，反而向案例中影樓這般操作，只會無形中使企業(yè)額外承擔(dān)違法用工的法律責(zé)任。因此，用人單位從內(nèi)部做好勞動用工法律風(fēng)險防控，建立完善的企業(yè)管理制度，才是降低用工成本的最優(yōu)之選。
給打工者的建議：暑期學(xué)生打工一般從事的工作內(nèi)同比較簡單，大部分是一些臨時性、輔助型的的工作，提供勞動后報酬結(jié)算的周期也比較短。為了解除合同隨意，很多用人單位或雇主與打工學(xué)生都是僅做口頭協(xié)議，一旦發(fā)生糾紛，打工者維權(quán)時會存在諸多困難。因此，學(xué)生在打工過程中，如果雙方只有口頭協(xié)議，一定要注意固定和保存體現(xiàn)自己工作內(nèi)容、工資標(biāo)準(zhǔn)、工資發(fā)放等有關(guān)證據(jù)，即使發(fā)生爭議，也能做到有備無患。
[律師說法]由上海段和段（烏魯木齊）律師事務(wù)所協(xié)辦。
來源：長安新疆 責(zé)任編輯：王淑靜
