創(chuàng)業(yè)板第一家因欺詐發(fā)行而被強制永久退市的上市公司
公司財務(wù)、銷售、高管集體參與造假，騙取上市資格
涉案金額2.57億元
財務(wù)造假對象涉及近百家上下游企業(yè)，1.1萬余名投資者受害
11月6日，最高檢聯(lián)合證監(jiān)會發(fā)布了12起證券違法犯罪典型案例，“創(chuàng)業(yè)板欺詐退市第一案”——遼寧省丹東市檢察院辦理的欣某股份有限公司、溫某、劉某欺詐發(fā)行股票、違規(guī)披露重要信息案首當(dāng)其沖。近日，記者來到丹東市檢察院采訪，辦案檢察官蘇鳳琴、付浩講述了該案的來龍去脈和辦案的點點滴滴。
強制退市
引發(fā)市場關(guān)注
圖片來源于網(wǎng)絡(luò)，與正文無關(guān)
“成立于1999年的丹東欣某股份有限公司（下稱欣某公司）是一家制造、加工和銷售MCR磁控電抗器、磁控消弧線圈等電氣產(chǎn)品的民營企業(yè)，企業(yè)擁有國家外經(jīng)貿(mào)部批準(zhǔn)的產(chǎn)品進(jìn)出口經(jīng)營權(quán)，是國家科技部確定的重點高新技術(shù)企業(yè)，擁有資產(chǎn)總額近2億元，員工560余人。”提起欣某公司的前世今生，辦案檢察官蘇鳳琴了然于胸。
2014年至2016年，對于欣某公司實際控制人溫某、財務(wù)總監(jiān)劉某，以及1.1萬余名投資者來講，是刻骨銘心的三年。“三年間，欣某公司經(jīng)歷了從勇立潮頭到墮入深淵的大喜大悲，廣大投資者更是遭遇了大起大落的人間悲喜劇�！睂τ诠旧鲜星昂蟮脑庥�，辦案檢察官付浩同樣唏噓不已。
付浩向記者介紹，2014年1月27日，欣某公司二度闖關(guān)IPO成功，順利登陸創(chuàng)業(yè)板市場，發(fā)行價為16.31元，公司也成丹東市第二家上市公司，全市上下和廣大股民歡欣鼓舞。
2015年5月，雖然業(yè)績并不是很亮眼，但公司股價達(dá)到歷史最高值63.67元，公司總市值25億余元。
好景不長，2015年5月，證監(jiān)會在對欣某公司現(xiàn)場檢查時，發(fā)現(xiàn)了其涉嫌財務(wù)數(shù)據(jù)不真實、虛增經(jīng)營活動現(xiàn)金流等違法線索，隨后對該公司立案調(diào)查。
2016年7月5日，證監(jiān)會開出A股市場有史以來對欺詐發(fā)行的最重罰單，對該公司及其17名董事、監(jiān)事、高管及相關(guān)人員進(jìn)行行政處罰，并對公司實際控制人、董事長溫某和財務(wù)總監(jiān)劉某采取終身證券市場禁入懲罰措施，公司被啟動強制退市程序，保薦機構(gòu)興業(yè)證券被罰款5700萬元。三天后，證監(jiān)會宣布啟動欣某公司退市程序，且暫停上市后不得恢復(fù)上市，退市后不得重新上市。這對該公司而言，無疑是一張離開A股市場的“驅(qū)逐令”。
一時間，消息引發(fā)金融市場高度關(guān)注，公司股價從最高點至處罰發(fā)布后三周下跌了92.2%，投資者蒙受巨額損失。
同年7月28日，證監(jiān)會啟動銜接程序，將該公司欺詐上市案件線索移交公安機關(guān)進(jìn)行刑事立案偵查。12月，丹東市公安局將案件移送到丹東市檢察院審查起訴。
欺詐上市
案情逐漸明了
圖片來源于網(wǎng)絡(luò)，與正文無關(guān)
2016年12月31日，正在休年假的檢察官付浩和愛人回到鞍山老家，探望許久未見的父母。剛進(jìn)家門，他就接到了丹東市檢察院公訴部門負(fù)責(zé)人、辦案組領(lǐng)導(dǎo)蘇鳳琴的電話：“院領(lǐng)導(dǎo)研究決定將你納入欣某公司欺詐上市案辦案組。”
“得知轟動全國的創(chuàng)業(yè)板欺詐退市第一案由我辦理后，我非常興奮，第二天早早就回到單位�！备逗苹貞浀�，“計提應(yīng)收賬款”“IPO”“招股說明書”“壞賬準(zhǔn)備”……初看案卷材料他就懵了，這是他第一次遇到看不懂起訴意見書的情況。
不是這位27歲的檢察官業(yè)務(wù)素養(yǎng)不合格，而是起訴意見書中出現(xiàn)了大量審計數(shù)字和會計術(shù)語，專業(yè)性太強。
為了準(zhǔn)確理解案情，付浩列了一個專業(yè)術(shù)語清單，逐項查詢相關(guān)概念，還專門自學(xué)注冊會計師考試課程。由于這類案件在遼寧省內(nèi)沒有先例，付浩檢索到其他省份僅有的兩份公開判決，并將案件可能涉及的法律條文、司法解釋裝訂成冊以備參考。
除了涉及專業(yè)領(lǐng)域外，該案的證據(jù)碎片化也很嚴(yán)重。前期公安機關(guān)的偵查重點是核實欣某公司在上市之前具體的財務(wù)造假細(xì)節(jié)，公安機關(guān)對兩名被告人前后各自制作了十幾份筆錄，涉案證人50余人，很難全面了解案情。此外，配合造假的企業(yè)遍布全國各地，囿于偵查力量有限，相關(guān)證據(jù)在偵查終結(jié)前尚未補充到位。案件初期，辦案組就遇到了巨大困難。
“我們重新梳理了辦案思路和審查方向，專注于兩條主線：一條主線聚焦在財務(wù)造假的手段上；另一條主線聚焦在公司財務(wù)造假的人員分工上。此外，辦案組還在逐份審核案件證據(jù)的形式要件和實體內(nèi)容后，認(rèn)真制作了具體的退查提綱，詳細(xì)列明需要補充完善的問題42項，先后3次與公安機關(guān)召開專題會議研討案件細(xì)節(jié)和偵查重點，積極引導(dǎo)案件偵查�！碧K鳳琴回憶說。
在檢察機關(guān)和公安機關(guān)的共同努力下，欣某公司欺詐上市案件的來龍去脈逐漸浮出了水面：在第一次申請上市被證監(jiān)會否定后，2011年公司決定再次申請上市。但前幾年公司迫于經(jīng)營壓力，放寬了對客戶把關(guān)，很多賣出去的產(chǎn)品收不回貨款，現(xiàn)金流一度成為負(fù)數(shù)，達(dá)不到申請上市條件。為了粉飾資金狀況達(dá)到上市標(biāo)準(zhǔn)，溫某和劉某合謀通過財務(wù)造假的方式，來虛減應(yīng)收賬款等會計科目的數(shù)額。
“初期，該公司通過向其他單位借款或開匯票的方式自掏腰包，幫助客戶還款，完成走賬。待到報告期過后，再由該公司將資金轉(zhuǎn)給之前借款的第三方公司。由此，資金實現(xiàn)了原路轉(zhuǎn)回。后期，因為借款需要支付不菲的利息，為降低造假成本，該公司干脆直接偽造記賬憑證進(jìn)行財務(wù)造假。就這樣，從2011年到2014年，6期財務(wù)報告，每期虛構(gòu)收回應(yīng)收賬款從7000多萬元到近2億元不等，最終騙取了證監(jiān)會的上市核準(zhǔn)，成功登陸創(chuàng)業(yè)板�！碧K鳳琴介紹道。
引導(dǎo)偵查
成功追訴漏罪
檢察官總結(jié)交流辦案經(jīng)驗
整個案件案情基本明了，但有個疑問一直縈繞在付浩心頭：鑒定意見顯示欣某公司對6期財務(wù)報告進(jìn)行了財務(wù)造假，而公安機關(guān)移送審查起訴的欺詐發(fā)行股票罪僅涉及到前3期財務(wù)報告的數(shù)據(jù)，這其中會不會存在漏罪需要追訴？
原來，該公司上市后，于2013年7月至2014年12月，沿用前述手段繼續(xù)偽造財務(wù)數(shù)據(jù)，粉飾公司財務(wù)狀況，向公眾披露了虛假和隱瞞重要事實的2013年年度報告、2014年半年報告、2014年年度報告。
“溫某、劉某及其律師反復(fù)強調(diào)，從2011年底至2014年底，是為了公司的利益才持續(xù)進(jìn)行財務(wù)造假，手段和目的都是一致的，不應(yīng)該對同一種行為適用兩個罪名。但是，我們在詳細(xì)審查案卷和比對有關(guān)法律法規(guī)后，得出了不一樣的結(jié)論：刑法規(guī)定，公司在上市之前的申請文書和招股說明書中虛構(gòu)財務(wù)數(shù)據(jù)的屬于欺詐發(fā)行股票罪；而獲準(zhǔn)發(fā)行股票之后，上市公司在對社會公開披露的財務(wù)報告中繼續(xù)造假的，則構(gòu)成違規(guī)披露重要信息罪�！备逗葡蛴浾呓榻B了辦案組發(fā)現(xiàn)追訴漏罪的經(jīng)過。本案中，欣某公司是在兩個時間段實施了兩個完全不同的犯罪行為。第一個階段是2011年底至2013年6月，為了上市做準(zhǔn)備而進(jìn)行財務(wù)造假，騙取證監(jiān)會的股票發(fā)行核準(zhǔn)，進(jìn)而公開發(fā)行股票。第二個階段是成為上市公司之后，繼續(xù)進(jìn)行財務(wù)造假，并將虛假財務(wù)信息編入公司年報、半年報對外進(jìn)行披露。
“欣某公司這橫跨兩個階段的財務(wù)造假行為，只是導(dǎo)致其財務(wù)信息虛假的原因，只是起訴意見書指控的兩個犯罪行為成立的前提條件，并不影響這兩個犯罪行為之間的獨立性�！备逗七M(jìn)一步解釋了為什么是兩個罪名，該公司上市后披露的3份財務(wù)報告中均含有重大虛假信息，剛好達(dá)到了法律規(guī)定的立案標(biāo)準(zhǔn)，并且上市前后兩個階段的造假行為，沒有法律規(guī)定的牽連、吸收關(guān)系，也沒有必然的因果關(guān)系，構(gòu)成違規(guī)披露重要信息罪。
據(jù)此，檢察機關(guān)依法引導(dǎo)公安機關(guān)補強相關(guān)證據(jù)，成功追訴漏罪。
破解難題
降低各方損失
庭審現(xiàn)場
“本案涉案人員眾多，犯罪手段隱蔽、專業(yè)，社會影響很大，溫某、劉某兩名直接責(zé)任人員都具有羈押必要性，應(yīng)當(dāng)采取逮捕的強制措施�！碧K鳳琴介紹，一方面被告單位有大量欠款沒有收回，溫某作為公司的實際控制人具有催收義務(wù)，一旦其被羈押，欠款勢必難收回，這既不利于保障股民、員工的合法權(quán)益，又有可能引發(fā)群體性事件。另一方面，本案系單位犯罪，溫某與劉某在犯罪過程中分工配合，若不羈押會有串供可能。結(jié)合溫某患有嚴(yán)重心腦血管疾病的情況和兩人各自的認(rèn)罪態(tài)度，檢察機關(guān)在審查起訴環(huán)節(jié)，對溫某采取了取保候?qū)彽膹娭拼胧鴮τ趧⒛巢扇〉氖谴兜膹娭拼胧?/p>
除此之外，還有個棘手的難題擺在辦案組面前：公司其他涉案人員的處理問題。
“本案整個犯罪過程需要有銀行、欠款客戶、關(guān)系企業(yè)進(jìn)行配合，企業(yè)內(nèi)部需要銷售部門、財務(wù)部門、辦公室分工協(xié)作，造假過程涉及偽造金融票證，騙取貸款，偽造公司、企業(yè)印章等一系列牽連犯罪行為，涉及企業(yè)工作人員十余人，涉及面較廣。”付浩介紹，結(jié)合《全國法院審理金融犯罪案件工作座談會紀(jì)要》精神，在單位犯罪中，對于受單位領(lǐng)導(dǎo)指派或奉命而參與實施了一定犯罪行為的人員，一般不宜作為直接責(zé)任人員追究刑事責(zé)任�？紤]到本案欣某公司欺詐發(fā)行股票和違規(guī)披露重要信息的犯罪行為是由溫某、劉某二人主導(dǎo)實施的，其他企業(yè)員工只是奉命具體落實，檢察機關(guān)依法沒有追究相關(guān)企業(yè)員工的刑事責(zé)任，在有針對性地打擊犯罪的同時，保存了企業(yè)骨干員工，為企業(yè)重整保留了人才儲備。
完成這些“規(guī)定動作”外，鑒于該案社會影響重大，在整個案件辦理過程中，蘇鳳琴和付浩堅持勸導(dǎo)被告單位積極配合賠償涉案股民的經(jīng)濟(jì)損失，保障企業(yè)員工和股民的合法權(quán)益：“案件審查期間，欣某公司多次找到會計師事務(wù)所、證券承銷商研究賠償事宜。最終，在證監(jiān)會的監(jiān)督下，由證券承銷商興業(yè)證券成立專項基金先行墊付賠償款，累計向1.1萬余名股民賠償經(jīng)濟(jì)損失2.37億元。據(jù)此，在案件宣判前，我們依法函告丹東市中級法院，鑒于案件社會危害性客觀上已經(jīng)降低，建議法庭在量刑時將該情節(jié)作為酌定情節(jié)予以考慮�！�
經(jīng)審理，丹東市法院作出一審判決，以欺詐發(fā)行股票罪，判處被告單位欣某公司罰金832萬元；以欺詐發(fā)行股票罪、違規(guī)披露重要信息罪對被告人溫某、劉某數(shù)罪并罰，對溫某決定執(zhí)行有期徒刑三年，并處罰金10萬元；對劉某決定執(zhí)行有期徒刑二年，并處罰金8萬元。被告單位和被告人均表示不上訴，判決已生效。
至此，這件創(chuàng)業(yè)板欺詐退市第一案終于落下帷幕。
用專業(yè)化辦案
立體保障投資者合法權(quán)益
最高人民檢察院第四檢察廳
主辦檢察官貝金欣
資本市場對于優(yōu)化資源配置，推動科技、資本和實體經(jīng)濟(jì)高水平循環(huán)具有樞紐作用。黨的十九屆五中全會強調(diào)指出，全面實行股票發(fā)行注冊制，建立常態(tài)化退市機制，提高直接融資比重，充分體現(xiàn)了對資本市場基礎(chǔ)制度建設(shè)的高度重視。但不容忽視的是，財務(wù)造假、欺詐發(fā)行等證券違法犯罪活動破壞資本市場秩序、損害投資者利益，影響資本市場的健康運行。
11月2日，中央深改委第16次會議指出，健全上市公司退市制度，依法從嚴(yán)打擊證券違法活動，是全面深化資本市場改革的重要制度安排，并審議通過了《關(guān)于依法從嚴(yán)打擊證券違法活動的若干意見》。最近，最高檢和證監(jiān)會聯(lián)合發(fā)布12起證券違法犯罪案例，就是要彰顯依法從嚴(yán)打擊證券期貨違法犯罪活動的執(zhí)法司法立場。本版報道的欣某公司欺詐發(fā)行股票、違規(guī)披露重要信息案是一起惡性財務(wù)造假典型案例，無論是對于檢察辦案工作還是對于警示資本市場主體依法誠信經(jīng)營，都具有典型意義。
第一，準(zhǔn)確把握股票發(fā)行注冊制的基本規(guī)則，依法從嚴(yán)打擊涉及信息披露的相關(guān)犯罪。注冊制改革是提高直接融資比重的核心舉措，但這一改革的重點，不僅僅是取消股票公開發(fā)行的核準(zhǔn)制，更重要的是強化信息披露，把判斷和決策的權(quán)利完全交給投資者，以更好地維護(hù)投資者的合法權(quán)益。因此，信息披露是注冊制的核心。只有與市場主體有關(guān)的信息，特別是涉及公司財務(wù)報告等重大事項有關(guān)的信息能夠真實、準(zhǔn)確、完整、及時披露，投資者才有可能準(zhǔn)確地作出投資決策，才能真正發(fā)揮資本市場的資源配置作用。因此，今年3月修訂實施的新證券法專章規(guī)定了信息披露制度，進(jìn)一步健全規(guī)范上市公司的信息披露行為。對于上市公司在發(fā)行或者持續(xù)披露過程中的信息披露違法行為，除了自律監(jiān)管和行政處罰外，刑事司法對于震懾和預(yù)防犯罪、懲治犯罪也具有不可替代的作用。正在審議的刑法修正案（十一）（草案）全面提高了欺詐發(fā)行股票、債券罪，違規(guī)披露、不披露重要信息罪等罪名的法定刑，也體現(xiàn)了依法從嚴(yán)的態(tài)度。此外，修正案（草案）還提高了提供虛假證明文件罪、出具證明文件重大失實罪的法定刑，并在罪狀表述中增加列舉保薦人這一證券中介，其目的在于要求會計師事務(wù)所等中介機構(gòu)履行好“看門人”職責(zé)。檢察機關(guān)在查辦此類犯罪時，既要追究懲治具體實施造假的公司，又要追究懲治組織實施造假的控股股東、實際控制人，同時還要追究懲治幫助造假的中介組織，形成對上市公司財務(wù)造假等活動的全鏈條懲治。
第二，切實加強檢察辦案專業(yè)化建設(shè)，履行好在指控證明證券犯罪中的職能作用。專業(yè)性強、新型案件多是證券期貨犯罪的典型特征，對于檢察官的素質(zhì)能力提出全新挑戰(zhàn)。對于檢察官而言，接觸不同類型的案件，就需要掌握不同領(lǐng)域的知識，這是對檢察官的基本要求。但是，對專業(yè)性強的案件，關(guān)鍵是要掌握辦案的基本理念和基本方法，才能以不變應(yīng)萬變。首先，要把學(xué)習(xí)掌握該領(lǐng)域相關(guān)專業(yè)術(shù)語的基本內(nèi)涵作為基本功。其次，要注重借助外腦，對于深層次的專業(yè)問題，通過主動咨詢或者聘請證券監(jiān)管部門、司法鑒定人員、有專門知識的人輔助辦案，為案件辦理提供專業(yè)支持。最后，還是要回歸到刑法，準(zhǔn)確理解和適用法律，合理運用證明方法，準(zhǔn)確認(rèn)定案件事實、適用法律，作出專業(yè)的法律判斷。在欣某公司案中，對于發(fā)行前和發(fā)行后不同階段信息披露違法行為的準(zhǔn)確定性，就展現(xiàn)了檢察官的專業(yè)素養(yǎng)。
第三，全面履行檢察職責(zé)，立體化保障投資者的合法權(quán)益。涉及上市公司的證券期貨犯罪涉及包括投資者在內(nèi)的多方利益，處置不當(dāng)甚至?xí)l(fā)次生問題。檢察機關(guān)在辦案過程中，應(yīng)當(dāng)把追贓挽損、釋法說理、維護(hù)穩(wěn)定等工作貫穿始終，不能就案辦案。在欣某公司案的辦理過程中，檢察機關(guān)會同證券監(jiān)管部門積極促成先行賠付的付諸實施，最大限度挽回投資者的損失，并依法保障企業(yè)的正常生產(chǎn)經(jīng)營活動，體現(xiàn)了較好的辦案效果。上市公司財務(wù)造假案件一旦發(fā)生，其造成的社會危害具有不可逆性，因此辦案不是最終目標(biāo)，關(guān)鍵在于防微杜漸。檢察機關(guān)應(yīng)當(dāng)注重分析研判行業(yè)自律監(jiān)管和行政監(jiān)管中的問題和漏洞，積極制發(fā)檢察建議，參與資本市場基礎(chǔ)制度建設(shè)，強化對證券違法活動的實時監(jiān)測處置，從源頭上減少和震懾違法犯罪活動的發(fā)生。
資本市場樞紐功能的充分發(fā)揮，資本市場各方主體合法權(quán)益的有效維護(hù)，法治是基礎(chǔ)保障。當(dāng)前，依法從嚴(yán)打擊證券違法活動已成為各方基本共識，最高檢和證監(jiān)會聯(lián)合發(fā)布典型案例，也是希望借助以案釋法，奉勸所有的資本市場主體和參與者誠實守信，敬畏市場、敬畏法治、敬畏專業(yè)、敬畏風(fēng)險，共同維護(hù)公開公平公正的資本市場秩序。
來源：檢察日報
責(zé)任編輯：徐琢
