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行政許可機(jī)關(guān)對(duì)其掌握的商業(yè)秘密和保密商務(wù)信息要根據(jù)工作需要嚴(yán)格限定在最小知悉范圍內(nèi)，能限定到具體人員的原則上要限定到具體人員，不得允許與履行職責(zé)無(wú)關(guān)的人員以及其他第三方接觸和知悉有關(guān)商業(yè)秘密和保密商務(wù)信息。
□法治日?qǐng)?bào)全媒體記者張維
司法部近日公布《關(guān)于強(qiáng)化行政許可過程中商業(yè)秘密和保密商務(wù)信息保護(hù)的指導(dǎo)意見（征求意見稿）》（以下簡(jiǎn)稱《指導(dǎo)意見》）。多位專家在接受《法治日?qǐng)?bào)》記者采訪時(shí)指出，《指導(dǎo)意見》明確了行政許可過程中的保密管理要求和責(zé)任，對(duì)保護(hù)市場(chǎng)主體的合法權(quán)益，營(yíng)造良好法治化營(yíng)商環(huán)境，激發(fā)市場(chǎng)主體活力，具有重要意義。
《指導(dǎo)意見》提出的“嚴(yán)格控制知悉范圍”頗為引人關(guān)注。根據(jù)這一規(guī)定，行政許可機(jī)關(guān)對(duì)其掌握的商業(yè)秘密和保密商務(wù)信息要根據(jù)工作需要嚴(yán)格限定在最小知悉范圍內(nèi)，能限定到具體人員的原則上要限定到具體人員，不得允許與履行職責(zé)無(wú)關(guān)的人員以及其他第三方接觸和知悉有關(guān)商業(yè)秘密和保密商務(wù)信息。
對(duì)行政機(jī)關(guān)及其工作人員濫用職權(quán)、玩忽職守、徇私舞弊違反保密義務(wù)和責(zé)任，泄露其知悉的商業(yè)秘密和保密商務(wù)信息的，依紀(jì)依法給予處分；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。對(duì)其他自然人、法人和非法人組織違反反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法有關(guān)規(guī)定侵犯權(quán)利人商業(yè)秘密和保密商務(wù)信息的，依法追究相應(yīng)責(zé)任。
強(qiáng)化保護(hù)勢(shì)在必行
商業(yè)秘密和保密商務(wù)信息是市場(chǎng)主體依法享有的重要利益，事關(guān)其核心競(jìng)爭(zhēng)力，對(duì)各類市場(chǎng)主體在市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)中的生存和發(fā)展具有重要作用。
近年來(lái)，各地區(qū)各部門認(rèn)真貫徹落實(shí)黨中央、國(guó)務(wù)院關(guān)于加強(qiáng)商業(yè)秘密和保密商務(wù)信息保護(hù)的決策部署，嚴(yán)格執(zhí)行有關(guān)法律規(guī)定，不斷加強(qiáng)制度建設(shè)，強(qiáng)化保密管理，對(duì)保護(hù)市場(chǎng)主體合法權(quán)益、維護(hù)正常市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)秩序發(fā)揮了重要作用，取得了較好的成效。
但值得注意的是，有的地方和部門在實(shí)施行政許可過程中，存在保密制度不健全、管理制度落實(shí)不到位、責(zé)任追究機(jī)制不完善等問題，不利于依法保護(hù)市場(chǎng)主體的商業(yè)秘密和保密商務(wù)信息，也不利于維護(hù)公平競(jìng)爭(zhēng)的市場(chǎng)秩序。
蘇州大學(xué)王健法學(xué)院教授董炳和說，近年來(lái)，我國(guó)商業(yè)秘密保護(hù)的力度和強(qiáng)度明顯加大。反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法繼2017年修改之后，2019年再次修改；有關(guān)商業(yè)秘密的司法解釋已公開征求意見，關(guān)于侵犯商業(yè)秘密犯罪的刑法第219條的修改也在進(jìn)行中；國(guó)務(wù)院有關(guān)兩法銜接的規(guī)定中也對(duì)于知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪案件的移送與立案?jìng)刹樘岢隽嗣鞔_要求。“強(qiáng)化行政許可程序中商業(yè)秘密和保密商務(wù)信息的保護(hù)，勢(shì)在必行�！�
董炳和還提及，在TRIPS協(xié)定中，關(guān)于行政審批程序中未披露測(cè)試信息的保護(hù)，就有明確規(guī)定（TRIPS協(xié)定第39條），其義務(wù)主體就是主管機(jī)關(guān)及其工作人員。盡管我國(guó)并沒有發(fā)生因主管部門及其工作人員失職、瀆職而導(dǎo)致的重大失密事件，但創(chuàng)新發(fā)展及公開競(jìng)爭(zhēng)都要求我國(guó)不斷完善行政許可程序中商業(yè)秘密和保密商務(wù)信息的保護(hù)。
“加強(qiáng)在行政許可環(huán)節(jié)上的商業(yè)秘密和保密商務(wù)信息保護(hù)，也展示出我國(guó)認(rèn)真履行相關(guān)協(xié)議的最大誠(chéng)意�！倍驼f。
嚴(yán)防信息共享泄密
《指導(dǎo)意見》要求準(zhǔn)確界定保密范圍，具體要求有二：一是依法確定商業(yè)秘密。行政許可申請(qǐng)人在向行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)辦理行政許可事項(xiàng)時(shí)，對(duì)按照反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法等法律法規(guī)界定的商業(yè)秘密要予以明示，對(duì)需要保密的商務(wù)信息也要予以標(biāo)明。對(duì)可以通過公開渠道獲知、不具有商業(yè)價(jià)值、未采取有效保密措施的商業(yè)信息，不得作為商業(yè)秘密和保密商務(wù)信息。
二是盡量縮減申請(qǐng)材料。行政許可機(jī)關(guān)要按照依法確有必要的原則確定申請(qǐng)人提交材料的范圍，避免要求提交無(wú)關(guān)材料，切實(shí)保護(hù)商業(yè)秘密和保密商務(wù)信息。
如何將保密管理措施落到實(shí)處？《指導(dǎo)意見》提出完善保密管理制度。行政許可機(jī)關(guān)要建立健全商業(yè)秘密和保密商務(wù)信息保護(hù)管理制度，明確在行政許可事項(xiàng)申請(qǐng)、受理、審查、聽證、決定、異議處理、檔案管理等環(huán)節(jié)的具體管理要求。
通過互聯(lián)網(wǎng)等網(wǎng)絡(luò)在線提交和審批涉及商業(yè)秘密和保密商務(wù)信息申請(qǐng)材料的，要采取符合國(guó)家要求的技術(shù)安全防護(hù)措施。對(duì)集中辦理、存放、保管商業(yè)秘密和保密商務(wù)信息載體的場(chǎng)所，行政許可機(jī)關(guān)要配備、使用必要的技術(shù)防護(hù)設(shè)施、設(shè)備，并對(duì)工作人員的出入加以嚴(yán)格限制，確保對(duì)商業(yè)秘密和保密商務(wù)信息載體的全方位、全流程、全環(huán)節(jié)管理。
《指導(dǎo)意見》還要求加強(qiáng)涉密檔案管理。行政許可機(jī)關(guān)要建立健全涉密檔案管理制度，對(duì)涉及商業(yè)秘密和保密商務(wù)信息的紙質(zhì)材料，要在歸檔卷宗封面作出標(biāo)識(shí)；對(duì)涉及商業(yè)秘密和保密商務(wù)信息的電子信息要在文檔中作出標(biāo)識(shí)，并作加密處理。歸檔后，確因工作需要借閱、復(fù)制、摘抄涉及商業(yè)秘密和保密商務(wù)信息歸檔材料的，要履行報(bào)批手續(xù)并作出具體記錄，不得私自借閱、復(fù)制、摘抄涉及商業(yè)秘密和保密商務(wù)信息的檔案材料。需要攜帶含有商業(yè)秘密和保密商務(wù)信息檔案材料外出的，要指定專人負(fù)責(zé)，并采取必要的安全措施。
《指導(dǎo)意見》強(qiáng)調(diào)嚴(yán)防信息共享泄密。因行政處罰、行政強(qiáng)制、行政檢查等行政執(zhí)法行為需要與其他行政機(jī)關(guān)共享信息的，要對(duì)其中包含的商業(yè)秘密和保密商務(wù)信息進(jìn)行脫密處理，防止在信息共享過程中泄露商業(yè)秘密和保密商務(wù)信息。無(wú)法作脫密處理的，要明確告知共享機(jī)關(guān)加強(qiáng)保密管理，承擔(dān)相應(yīng)保密義務(wù)和責(zé)任。
《指導(dǎo)意見》提出強(qiáng)化保密義務(wù)。行政許可機(jī)關(guān)要加強(qiáng)對(duì)工作人員的保密教育和管理，明確承擔(dān)的保密義務(wù)和責(zé)任。任何行政許可機(jī)關(guān)及其工作人員不得違反保密義務(wù)或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密和保密商務(wù)信息的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密和保密商務(wù)信息；不得以轉(zhuǎn)讓商業(yè)秘密和保密商務(wù)信息作為取得行政許可的條件；不得在實(shí)施行政許可過程中，直接或間接要求權(quán)利人轉(zhuǎn)讓商業(yè)秘密和保密商務(wù)信息；不得向與權(quán)利人有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系或者與調(diào)查、監(jiān)管結(jié)果有經(jīng)濟(jì)利益關(guān)系的第三方專家或顧問披露商業(yè)秘密和保密商務(wù)信息。
操作規(guī)程仍需細(xì)化
在董炳和看來(lái)，《指導(dǎo)意見》確定的思路和目標(biāo)是基本可行的，但有兩點(diǎn)值得注意：
一是行政許可中主管機(jī)關(guān)的職責(zé)不是主動(dòng)保護(hù)行政相對(duì)人的商業(yè)秘密和保密商務(wù)信息，而是盡量通過制度機(jī)制和技術(shù)手段防止失密泄密。因此，對(duì)于相對(duì)人要求保護(hù)的信息是否屬于商業(yè)秘密，既不應(yīng)當(dāng)讓主管機(jī)關(guān)承擔(dān)審查之責(zé)，也不應(yīng)當(dāng)要求相對(duì)人承擔(dān)證明義務(wù)。
二是行政許可中的商業(yè)秘密保護(hù)，關(guān)鍵在于如何在保密與信息公開之間建立起適當(dāng)?shù)钠胶狻＿^度強(qiáng)調(diào)保密會(huì)損害公眾的知情權(quán)和對(duì)政府的監(jiān)督權(quán)，這種知情權(quán)和監(jiān)督權(quán)事關(guān)公共利益，應(yīng)優(yōu)于相對(duì)人對(duì)商業(yè)秘密享有的私權(quán)利益。
董炳和補(bǔ)充道，相對(duì)人提交的信息保密，有關(guān)的法律法規(guī)規(guī)章已有規(guī)定，目前可能缺的是操作規(guī)程；同時(shí)還需要考慮信息公開中如何脫密、保密或豁免的問題。
華東政法大學(xué)教授叢立先認(rèn)為，有必要明確“保密商務(wù)信息”的概念。在2020年1月15日中美雙方簽訂的《中華人民共和國(guó)和美利堅(jiān)合眾國(guó)政府經(jīng)濟(jì)貿(mào)易協(xié)議》中，就有“保密商務(wù)信息”的說法，但到底什么是“保密商務(wù)信息”，在我國(guó)法律法規(guī)以及相關(guān)司法解釋中并不能找到明確界定。如果這一問題不能明確的話，那么，在實(shí)踐中將會(huì)出現(xiàn)很難操作的問題。
叢立先同時(shí)指出，《指導(dǎo)意見》的規(guī)定還是比較偏原則化的，不夠細(xì)致，例如，結(jié)合行政許可的程序，對(duì)商業(yè)秘密和保密商務(wù)信息從提交到審核到采取措施到使用再到事后追責(zé)的規(guī)定，“看起來(lái)都比較泛泛，應(yīng)該更細(xì)化一下”。
來(lái)源：法治日?qǐng)?bào)——法制網(wǎng)
責(zé)任編輯：陳言
